الشرط الجزائي في عقد الاستصناع (المقاولة) في القانون المدني العراقي والأردني ومدى سلطة المحكمة في تعديله
معرّف الغرض الرقمي:
https://doi.org/10.56989/benkj.v2i9.612الكلمات المفتاحية:
الشرط الجزائي، عقد الاستصناع، عقد المقاولة، المقاولة، القانون المدني العراق، القانون المدني الاردني، سلطة المحكمة، تعديل القوانينالملخص
هدفت الدراسة لتحليل الشرط الجزائي وبيَّنت ماهيته وفوائدة وحكمه، بالإضافة إلى عقد الاستصناع (المقاولة) ومدى التزام المتعاقدين لتنفيذ الشرط الجزائي، المتمثل بالوفاء بالتعويض وعدم المماطلة بالالتزام به كونه يخضع لحديث رسول الله –صلى الله عليه وسلَّم-: "المؤمنون على شروطهم". ولتحقيق أهداف الدراسة فقد اعتمد الباحث على المنهج التاصيلي والمنهج المقارن، من خلال إجراء دراسة مقارنة للقانون المدني العراقي والأردني وبعض التشريعات المدنية الأخرى، وتوصلت الدراسة إلى مجموعة من النتائج، أبرزها أن القانون المدني العراقي متقارب جدًّا لرؤيا القانون المدني الأردني في مدى التزام المتعاقدين بالشرط الجزائي وتحديد سلطة القاضي قدر الإمكان كي لا تتعارض مع قاعدة "العقد شريعة المتعاقدين" وعدم المساس بحرية التعاقد، وأن الشرط الجزائي جزءٌ من العقد الأصلي ويخضع لقاعدة (الفرع يتبع الأصل)، فإذا بطل العقد الأصل بطل الشرط الجزائي تبعًا لهُ، ويجب أن يحظى الشرط الجزائي باهتمام واسع من قبل المشرع العراقي من خلال سن قانون يلزم بتسجيل الشرط الجزائي في الجهات الرسمية ليكتسب صفة الإلزام والشكلية. أما طبيعته فقد اختلف عليها الفقهاء، فقد عدَّه البعض عقوبةً ماليةً، وسمَّاه آخرون "تهديد مالي"، وأطلق عليه البعض الآخر "تعويض مالي".
المراجع
ابن حنبل، أحمد، (1313ه)، المسند، القاهرة، دار إحياء التراث العربي.
ابن منظور، لسان العرب، الجزء السابع، الطبعة الثالثة، دار إحياء التراث العربي، بيروت، لبنان، 1999.
البدران، كاسب عبد الكريم (1984): عقد الاستصناع أو عقد المقاولة في الفقه الإسلامي دراسة مقارنة: دراسة مقارنة)، ط2، الرياض: جامعة الملك فيصل.
داردكه، فوائد صالح موسى، الشرط الجزائي (التعويض الاتفاقي)، في القانون المدني الأردني، (دراسة مقارنة)، رسالة ماجستير، كلية الحقوق، الجامعة الأردنية، الأردن، 1994.
الرزقا، مصطفى أحمد، المدلول الفقهي العام للالتزام، ج1، ص426.
السنهوري، أحمد عبد الرزاق، الوسيط في شرح القانون المدني، ج2، مطبعة النهضة مصر، مصر، 2011.
الشيخ عباس كاشف الغطا، الشيخ عباس بن الحسن بن جعفر المالكي النجفي (1837 – 17 سبتمبر 1905) (1253 – 18 رجب 1323)، فقيه جعفري وكاتب ديني عراقي، من أهل القرن التاسع عشر). ج2، 1999.
الضرير، الصديق محمد أمين (1999): الشرط الجزائي في الديون والبدائل الشرعية له في التطبيقات المصرفية، ج2.
الطوسي، أبو جعفر محمد بن الحسن، (385460 ه)، التبيان في تفسير القران، ج7، تحقيق وتصحيح العاملي، أحمد حبيب قصر.
قرار محكمة التمييز الأردنية /حقوق/ رقم 502 المؤرخ 16/4/1995(هيئة عامة)، منشورات مركز عدالة.
القرارات والتوصيات لمجمع الفقه الإسلامي للدورة الثانية عشر/1421ه.
الكاساني، علاء الدين أبو بكر (2002): بدائع الصنائع في ترتيب الشرائع، ج6، ط2، بيروت: دار الكتب العلمية.
كاشف لغطاء، الشرط الجزائي في الفقه الإسلامي، (دراسة مقارنة) 2016.
محمد عثمان شبير، (دراسة مقارنة)، قضايا اقتصادية معاصرة، ط2، 1998.
نبيل سعد، نظرية الالتزام العامة، مصادر الالتزام، دار الجامعة الجديدة، الإسكندرية، 2004.
النشوي، ناصر أحمد ابراهيم، التكييف الشرعي والقانوني لعقد الاستصناع، دار الفكر الجامعي، الإسكندرية، بدون سنة.
اليمني، محمد عبد العزيز (2006): الشرط الجزائي وأثره في العقود المعاصرة (دراسة فقهية مقارنة).
